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债权债务
呼和浩特借款纠纷保证合同纠纷律师
发布日期:【2011-7-26】  浏览次数:【8297次】  【 字体:
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李某某被诉借贷案代理词
尊敬的审判长:
内蒙古上都律师事务所接受李某某的委托指派我担任李某某、PP被土默特左旗AA小额贷款有限公司诉讼借贷一案中李某某的代理人,本人委托手续已提交法庭。根据我方庭前调查的证据和今天法庭的调查,现发表以下代理意见,请法庭参考采纳:
原告陈述的并不是案件的事情。
本案的保证合同并不是合同当事方平等自愿签订的,而是原告和LL签署后过了几天我从外地回来让我补签了名字,当时LL说就是个形式,钱不用我还。我对保证合同内容根本不了解。我也对LL是否真实拿过钱不知道,或者拿过多少也不知道。
原告基于被告PP丈夫身前签署借贷合同及李某某对该借贷合同签字的担保合同而起诉,但本案的证据显示该借贷合同缺乏约定的生效条件,因而是无效的,因此从属于该借贷合同的保证合同也必然是无效的,李某某对该借款合同不具有法律上的连带责任承担义务。
一、该借款合同不具有借贷合同第十条规定的生效条件,因此从来没有生效。原告不能基于未生效的合同主张自己的所谓的债权。
合同法的基本原则就是平等自愿,意识自治,只要当事人的约定不违反法律的规定和公序良俗,那么就尊重当事人的选择,任何人、任何单位,不能主观臆断不尊重合同主体的约定和对合同生效条件的选择,合同生效条件成就时就生效,不成就时就不生效。
本案借款合同中第十条规定:“本合同经甲方法定代表人(负责人或代理人)签字并加盖公章及乙方法定代表人(或授权代理人)签字并加盖公章(或贷款合同专用章)后生效。甲方如系自然人的签字后生效。”
该约定为当事人合法约定生效的条件,该条款约定了合同生效的条件是法定代表人签字盖章,这就要求合同生效必须同时具备两个条件,缺一不可,即盖章和签字,而且还是特定人即法定代表人或授权委托人签字。
本案中的借款合同没有法定代表人的签字,也没有授权代理人的签字,虽有有个经办人私章,但该章既不代表法定代表人也不代表委托代理人,此私章和合同主体没有任何法律关系,因此该借款合同生效条件缺少一个条件,所以该借款合同属于无效合同。该借款合同没有生效,绝对不具有法律效力。
一份合同的生效与否是有其法定形式要件强制要求的,没有这个要件就是不生效,这份借款合同缺乏法定代表人签字,违反约定生效的条件,自然不生效,当然也就没有了担保合同的基础。
而保证合同保证的是借贷合同的债权,借贷合同不生效,因此本案原告提供的保证合同也无效,因此被告李某某不承任何形式的债务偿还义务。
2、本案没有证据表明有实际履行合同义务借款的发生,不能依据无效的借款合同就主张被告李某某有还款义务。
本案中原告竟然没有向法庭出示借款合同履行的必要证据,即LL从原告处拿过钱的有效凭证(比如接受借款的收条,领到款的凭据等书面证据)。
合同行为有签订、生效、履行、违约等不同的阶段过程,签订合同不见得就一定生效,生效的合同不见得就一定履行,履行的合同不见得就一定守约等等,合同各个阶段互有联系但又有其独立性。签订合同不见得就能证明已经履行,履行必须有证据来证明履行的过程及程度。
本案中原告主张债权,主张该债权是基于签订合同而形成的合同之债,上面已经阐述了合同无效的原因,假使该借款合同生效,但因为原告没有实际履行出借款的合同行为,原告也无权主张债权。因为只有向LL履行过支付借款的实际义务,那么LL才有还款的义务,如果没有证据证明向LL履行过出借款的实际义务,原告就无权向其遗孀PP主张债权的权利。更不应该向不生效的保证合同的一方签字者李某某来主张权利。这是无根之木,无源之水,没有债权根源的债权主张是非法的,不应当受到法律的认可和支持。
综上所述:
我们认为李某某在本案借贷纠纷中没有法定的还款义务,不应该承担任何形式的关于LL身前的借款债务,因为本案中原告主张债权的借款合同缺乏生效条件而从未生效,所以保证合同不生效;其次原告没有证据证明实际支付过LL借款,假使借款合同成立,也不能不看是否实际履行而仅以借款合同的签字而要求债务人履行还款义务。
所以李某某不承担任何关于LL身前的债务,也不承担任何关于被告PP的任何债务,请求法庭驳回原告对李某某的诉讼请求。
此致
回民区人民法院
 
代理人:
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